天津刑事案件-辩诉诉讼-职务侵占挪用资金罪?

管辖法院：天裱茆珐似津某某区

案由：挪用公款、职务侵占

被告：彰某一（化名）

彰某某 男 天津市人 大专文化 原天津市XX市XX乡XX村党总支书记、村委会主任。2017年1月 12 日被天津市XX区人民检察院刑事拘留，同年1月25日被逮捕，现羁押于天津市第XX守所。

天津市XX人民检察院以津和检公诉刑诉XX号起诉书指控被告人彰某一犯贪污罪、挪用公款罪，于2018年1月11日向本法院提起公诉。

天津市XX区检察院指控，2006年被告人彰某一未经村集体研究决定，即在本市武清区大黄堡乡后蒲村西北侧集体土地上建设、开发旅游项目。2007年8月，被告人彰某一出资注册成立天津XX建筑工程有限公司，2009年2月，被告人彰某一出资注册成立天津XX湖湿地生态旅游管理有限公司。并以XX湖公司名义经营上述旅游项目。2009年4月，天津市国土资源和房屋管理局XX区国土资源分局（以下简称XX区国土资源分局）征收天津市XX区XX乡XX村民委员会（以下简称XX村民委员会)集体土地44.46亩为国有，征地补偿费用共计人民币1094、67万元。2009年4月，XX区国土资源分局将出让宗地编号为XX号，地块挂牌出让。被告人彰某一以XX公司名义参与竞买。2009年7月至2009年12月间，被告人彰某一，向本市XX区XX乡人民政府（以下简称XX乡政府）借款人民币1200余万元用于支付竞买保证金、土地出让金。期间于2009年11月，被告人彰某一利用分别担任本市XX区XX乡XX村党总支书记、村委会主任的职务便利，未经村集体研究决定，将XX区国土资源分局拨付给XX村民委员会的征地补偿款人民币1094.67万元不入账直接用于归还XX乡政府的借款。

2009年9月，XX村民委员会将集体土地37.9亩转让给XX乡政府，土地转让补偿费共计人民171.198万元。2009年1月至12月间，被告人彰某一利用职务便利，未经村体研究决定，将XX乡政府拨付给XX村民委员会的该笔项中的人民币170.04715万元不入账直接用于缴纳上述土地竞中的契税、耕地占用税及归还欠款。

2010年5月至2013年6月间，被告人彰某一利用务便利将XX乡政府拨付给XX村民委员会的新农村补助款、XX湖湿地生态园建设设施农业补贴款、XX湖设施农业补助款、贷款贴息补贴资金、鱼虾科学混放生态养殖技术开发示范项目中的6笔共计人民币575万元转入XX湖公司及公司会计国某芹（化名）个人银行账户后用于公司经营使用，至今未归还。公诉机关认为，被告人彰某一，身为国家工作人员，利用职务上的便利，侵吞公共财产，数额特别巨大；利用职务上的便利，挪用公款进行营利活动，数额巨大还不退还，被告人彰某一行为均应当以贪污罪、挪用公款罪追究其刑事责任。提请法院依法判处。

被告人彰某一对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均不予认可。认为其没有贪污是属于拆借款，因小岛出现红点，为解决红点问协理的土地征收手续；对挪用公款有意见，认为钱是拨给XX湖的，属于专款专用。

被告人辩诉人对公诉机关指控的事实和定性提出异议发表无罪辩护意见如下：

一、XX湖公司性质为村集体企业，XX湖公司成立的背景和目的均不是个人的，是为了服务XX湖生态园的建设和运营，XX湖生态园是集体性质，XX湖公司就是集体性质。XX湖湿地生态旅游项目及该公司在成立前均已告知全体村民，XX湖湿地生态旅游项目在运作过程中有多名村干部参与管理，XX湖湿地生态旅游项目给XX村带来了实际效益；

二、涉案湖心岛土地变性过程中产生的土地补偿款1094.67万元在事实上并未被，被告人实际占有、控制，该1094.67万元不应认定为贪污罪。湖心岛土地变性按照规定流程操作，XX村、乡政府、土地局协商好，土地拍卖款的钱由乡里出借给XX村，然后土地征收款就不拨付村委会，两项相抵。XX公司用于购买湖心岛44.46亩土地所用的钱款系从乡政府借款，不是征地补偿款，彰某一的初衷是为了解决违章建筑问题，不具有贪污的目的。

三、起诉书指控的第二笔171.198万元不构成贪污罪，该笔款来源于XX村37.9亩土地的土地征收，征收程序是按照乡政府要求做的，使用内容合法，第一部分70万元，直接转账至XX可乐公司，该债务属于集体债务，非个人占有和使用，不应认定为犯罪；另外两笔钱缴纳了湖心岛土地变性的耕地占用税和契税，没有用于个人用途。

四、起诉书指控的575万元是专款专用，不构成挪用公款罪。XX湖公司是村集体公司，被告人是按照上级部门的指示和用途使用该笔款项，该575万元全部是与XX湖湿地生态园相关的项目，直接开票给XX湖湿地生态园的管理企业是完全符合逻辑的。彰某一使用该数笔资金投入XX湖建设项目是为村集体建设项目的投资行为，并非为了个人利益，无非法占有和个人使用目的，不构成任何犯罪。综上，不应认定彰某一构成贪污罪、挪用公款罪。

法院最初判决：被告人彰某一，犯职务侵占罪判有期徒刑七年；犯挪用资金罪判处有期徒刑二年，数罪并罚，决定执行有期徒刑八年。